В судебной практике отсутствуют указания на необходимость одновременного предъявления исков и о взыскании и об обращении взыскания на заложенное имущество. В то же время этот вопрос имеет принципиальное значение с точки зрения уплаты госпошлины за подачу иска. Если предъявляется иск о взыскании, он должен быть оплачен как имущественный, подлежащий оценке, и пошлина может составлять значительную сумму. Если речь идёт только о требовании об обращении взыскания на имущество, это требование неимущественного характера, как разъясняется в п. 16 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ № 90 от 28.01.2005.
В том же пункте Информационного письма указывается, что «предъявляемое в арбитражный суд требование об обращении взыскания на предмет ипотеки должно быть оплачено государственной пошлиной как требование неимущественного характера, независимо от того, предъявлено оно одновременно с требованием об исполнении основного обязательства, обеспеченного ипотекой, или позже...».
Исходя из этого толкования, следует признать, что вопрос об обращении взыскания на имущество может ставиться в отдельном судебном процессе. Несмотря на то, что такой вывод является очевидным, в судебной практике встречаются противоположные решения. Так, в Комментарии к закону об ипотеке приводится судебная практика, справедливо названная комментаром «странной», согласно которой предъявление иска об обращении взыскания на имущество отдельно от предъявления иска о взыскании невозможно.
Следует поставить вопрос, возможно ли обращение взыскания вообще без предъявления иска о взыскании. Исходя из п. 16 Информационного письма, это невозможно.
Таким образом, при предъявлении иска об обращении взыскания на имущество необходимо формулировать следующие требования:
-
-
-
о взыскании суммы долга, процентов и пеней
-
об обращении взыскания на имущество
-
об установлении начальной стоимости заложенного имущества
-
о реализации имущества с публичных торгов.
При этом имеет смысл сразу объединить п. 3 и 4 с п. 2, изложив требование так: «обратить взысание на квартиру по адресу, установив начальную стоимость заложенного имущества в размере и установив порядок реализации имущества с публичных торгов». Такая формулировка может сэкономить немного расходов на госпошлину.
В таком случае госпошлина составит: 1 пошлину от цены иска (в процентах) и 1 пошлину по неимущественным требованиям.
В литературе предлагают более широкий список вопросов, формулируемых перед судом, а также более широкий перечень документов.
В исковом заявлении должны быть отражены вопросы, разрешаемые судом при рассмотрении дела об обращении взыскания на заложенное имущество:
1) суммы, подлежащие уплате залогодержателю из стоимости заложенного имущества. Должны быть указаны основания возникновения обязательства по уплате данной суммы, расчет суммы, а также доказательства того, что должник должен именно указанную сумму;
2) являющееся предметом ипотеки имущество, из стоимости которого удовлетворяются требования залогодержателя. Данное имущество должно быть однозначно идентифицировано в иске, и его описание не должно расходиться с описанием в договоре, а при расхождении сведений (изменении площади, переадресации объекта и т.д.) должны быть приложены документы, из которых усматривается, в связи с чем произошло такое расхождение. Если у залогодержателя нет возможности получить такие документы самостоятельно, необходимо заявлять ходатайство об истребовании доказательств;
3) способ реализации имущества, на которое обращается взыскание, - какой способ обращения взыскания на предмет ипотеки просит применить залогодержатель;
4) начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации - обычно указывается оценка, определенная сторонами в договоре ипотеки.
Документы, прилагаемые к иску.
К исковому требованию об исполнении обеспечиваемого ипотекой обязательства и обращении взыскания на предмет ипотеки должны быть приложены следующие документы:
1) доказательства возникновения обеспечиваемого ипотекой обязательства;
2) доказательства неисполнения должником обязательства, обеспечиваемого ипотекой;
3) доказательства размера неисполненного обязательства, обеспечиваемого ипотекой;
4) доказательства того, что в ипотеку передано именно то имущество, на которое залогодержатель просит обратить взыскание, а также подтверждение регистрации договора ипотеки - договор ипотеки со штампом регистрирующего органа о регистрации договора ипотеки;
5) выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним на дату, максимально приближенную к дате подачи иска, подтверждающая:
а) является ли истец по делу об обращении взыскания на предмет ипотеки залогодержателем:
- зарегистрирована ли ипотека данного имущества;
- лицо, которое, по данным Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, является залогодержателем;
- не погашена ли запись об ипотеке;
б) что ответчик на момент подачи иска является собственником предмета ипотеки;
в) наличие или отсутствие прав третьих лиц на предмет ипотеки (аренда, предшествующая и (или) последующая ипотека и т.д.);
г) соответствие сведений о предмете ипотеки сведениям, указанным в договоре ипотеки;
6) отчет независимого оценщика об оценке предмета ипотеки - если в иске указывается иная начальная продажная цена, чем та, которая указана в договоре ипотеки;
7) документы, которые в соответствии с общими правилами должны прилагаться к исковому заявлению (об уплате госпошлины и т.д.);
8) если заявляется требование о досрочном исполнении обеспечиваемого ипотекой обязательства - документы, подтверждающие возникновение оснований для досрочного исполнения обязательства, а также соблюдение претензионного порядка;
9) иные документы, необходимые при доказывании по искам об обращении взыскания на предмет ипотеки. Впрочем, эти документы могут быть предъявлены и в ходе процесса.
Гражданское право 
